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物权法课件

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物权法课件的内容简介:

第一章物权总论
一、物的概念
1、物权法的定义:动产和不动产
第2条本法所称物,包括不动产和动产。法律规定权利作为物权客体的,依照其规定。
2、技术性术语
A、非人格性
能卖血吗?
B、支配性
月球大使馆案件
C、独立性
D、有体性
技术、信息由何法调整?

(二)物权的特征
1、物权是支配权
知识产权也是支配权,但知识产权的无形性使得权利主体根本无法进行事实上的支配。千里之外,权利已被侵害,只剩下了无奈;,知识只能依靠虚拟的法律防线进行法律上的支配。
知识产权对法律的完全依赖性,没有执法者,便没有真正的知识产权,知识产权是法律塑造的,具有较强的人造色彩。
知识产权同时要受到法律的限制,这种限制要远比所有权的限制更具体、更严厉。
无形的知识产权需要一定的载体来体现出来,发行权用尽、展览权用尽和首卖等原则,体现了知识产权在物权面前的退让。
2、物权是绝对权
99合同法第121条当事人一方因第三人的原因造成违约的,应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷,依照法律规定或者按照约定解决。合同法第64条当事人约定由债务人向第三人履行债务的,债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定,应当向债权人承担违约责任。合同法第65条当事人约定由第三人向债权人履行债务的,第三人不履行债务或者履行债务不符合约定,债务人应当向债权人承担违约责任。
3、物权的客体是物。
(1)主要限于有体物,在法律有特别规定的情况下,权利也可以成为物权客体
(2)必须是特定物
(3)一般是单一物
(三)物权与债权的相互融合
1、债权物权化
买卖不破租赁;
抵押不破租赁;
建设工程承包人的优先权
船舶优先权
破产企业职工社会保险费用优先权
2、物权债权化
物权的证券化
所有权的期限化
二、物权的分类
(一)民法理论中的分类
1、所有权与他物权
2、用益物权与担保物权
3、动产物权与不动产物权
4、本权与占有
5、普通物权与特别物权
(二)我国实证法中物权的类型
1、所有权
2、用益物权
3、担保物权
4、占有
三、物权法
(一)物权法的概念和特征
物权法是调整因物的归属和利用而产生的财产关系,规定各种物权种类和内容的法律规范的总和。
(1)物权法是私法
(二)物权法的基本原则
1、物权法定原则
第5条物权的种类和内容,由法律规定。
物权的绝对性和排他性使得物权对社会生活影响巨大,不能因当事人的意思自治而损害公共利益。
3、区分原则
担保法41条抵押合同自办理抵押物登记之日起生效。
物权变动本身和物权变动原因分别作为两个独立的法律事实,债权独立于物权变动,物权是否变动不影响债权的效力。
第三章物权的效力
一、排他效力:
一物不容二主
一物不能设立两种以上冲突的他物权
二、物权的优先效力
1、对外:物权优于债权
2、对内:先设定的物权优于后设定的物权
3、法定效力的例外:
买卖不破租赁
优先权

二、物权变动的公示
(一)动产物权变动的公示
1、交付---生效主义
交付就是转移占有,即由前手对物的掌控转为后手对物的掌控
(1)现实的交付:以现实地移转直接占有而实现的交付
2、登记--对抗主义
(二)不动产物权变动的公示1、《物权法》中的登记类型
(1)不动产登记--生效主义
(2)动产登记---对抗主义
(3)权利登记---权利质押中的登记--生效主义
2、不动产登记的具体制度
(1)属地的统一登记
(2)登记的实质审查
登记错误,给他人造成损害的,登记机构应当承担赔偿责任。
民通第121条国家机关或者国家机关工作人员在执行职务中,侵犯公民、法人的合法权益造成损害的,应当承担民事责任。
国家赔偿法第2条国家机关和国家机关工作人员违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的,受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。
国家赔偿由本法规定的赔偿义务机关履行赔偿义务。
3、登记更正和异议登记
讨论:民事诉讼和行政诉讼的选择问题
4、预告登记制度
债权通过登记产生物权效力
5、登记的查询
登记簿的查询,查询的主体只限于权利人和利害关系人。
(四)特殊的物权变动
第二十八条因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等,导致物权设立、变更、转让或者消灭的,自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。第二十九条因继承或者受遗赠取得物权的,自继承或者受遗赠开始时发生效力。第三十条因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的,自事实行为成就时发生效力。
三、物权行为
(一)物权变动的原因
1、民事法律行为---以物权变动为目的的合法的民事行为是物权行为
2、事实行为
3、自然事实
4、公法行为
(三)物权行为
1、物权行为的概念
物权行为是指以意思表示为要素,旨在产生物权变动效果的法律行为。
物权行为=物权合意+事实行为(登记或交付)
2、物权行为和债权行为关系:
(1)二者并存,既有债权行为又有物权行为
A、债权行为作为原因,物权变动则是后果---买卖、互易、赠与和通过合同设定移转的土地承包经营权、建设用地使用权、地役权、抵押权、质权等他物权;
B、用债权规则来调整物权规则所可能带来的不正义--拾得行为
(2)仅有债权行为而没有物权的变动--无偿的劳务合同;
(3)仅有物权的变动而没有债权行为--抛弃、生产制造、继承、征收、以及裁判所引起的物权变动
留置权是法定担保物权,无需合意,宅基地使用权需要通过行政审批。
权行为的无因性1、问题的提出
2、物权行为的无因性及当事人之间的权利义务关系
(1)物权行为无因性的前提——物权行为的有效成立
(2)有因主义与无因主义
〖1〗有因主义:物权行为的效力为其原因行为(债权行为)所决定,即债权行为的不成立、不生效力、被撤消或无效的,其物权行为随之相同命运。
〖2〗无因主义:物权行为的效力不为其原因行为(债权行为)所决定,债权行为的不成立、不生效力、被撤消或无效的,物权行为不受影响,仍然发生物权变动的效果
(3)无因性对相对人及第三人利益的影响(见下A/B表)
A无因性对相对人利益的影响
B无因性对第三人利益的影响
物权行为无因性的相对化
(1)物权行为理论独立性及无因性的评价
〖1〗物权行为之利
①法律关系明确,易于判断
②有助交易安全
③物权行为的必要性:抵押权的设定等行为发生之际,即已为权利的实现,无所谓履行问题,与债权行为完全不同;从负担行为(债权行为)与处分行为(含物权行为)看物权行为存在的必要性
④民法的高度技术性、体系性,及非法律人平行评价
⑤大陆法系立法例的普遍性
〖2〗物权行为之弊
①过分技术性,难于理解
——如,一个买卖关系,有一债权二物权的契约关系;
②物上请求权人沦为债权请求权人,对出卖人的保护失衡;
——承认独立性及无因性,则买卖合同未成立、无效或撤消,卖方沦为债权人。
③善意取得制度足以保护交易安全,以此保护交易安全,似乎多余。
第五章物权的保护
一、物权的公法保护
(一)物权的公法限制
1、物权取得的限制
物权法第41条法律规定专属于国家所有的不动产和动产,任何单位和个人不能取得所有权。矿藏、水流、海域、无线电频谱资源、文物、国防资产,和土地、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、野生动植物资源等。
2、计划性开发
第43条国家对耕地实行特殊保护,严格限制农用地转为建设用地,控制建设用地总量。不得违反法律规定的权限和程序征收集体所有的土地。
3、国家征收征用
(二)物权的公法保护
对国家征收征用进行严格的限制
1、目的正当性的限制
2、对价合理性的限制
3、程序正当性的限制
二、物权的民法保护
(一)民法保护的途径
1、正当防卫、紧急避险和自助
2、和解3、调解4、仲裁5、诉讼
(二)民法保护的方式
1、物上请求权和债权请求权的选择
2、民法保护的具体方式
(1)确认物权(2)返还原物、排除妨碍、消除危险、恢复原状(3)赔偿损失
第三编用益物权
第一章用益物权概述
一、概念和特点
对他人所有的不动产或者动产,依法享有占有、使用和收益的权利。
1、定限物权,区别于所有权。
2、对物:占有、使用和收益的权利。
对权利:处分的权利
3、客体问题:不以不动产为限。注意:只有日本法例外。
二、用益物权的价值
1、与社会的发展同步
2、用益物权法逐渐成为物权法的中心。
罗马法体系:个人主义,所有
日尔曼法体系:团体主义,利用
三、传统的用益物权
(一)地上权
在他人土地上以营造建筑物或其他工作物,或者种植竹木为目的而使用他人土地的权利。
台地民法第832条
称地上权者,谓以在他人土地上有建筑物,或其它工作物,或竹木为目的而使用其土地之权。
让与权、工作物及竹木之取回权、建筑物之补偿权,支付租金(欠租两年可以撤销地上权,纵因不可抗力不得请求免除或减少租金)。
1、我国的建设用地使用权与地上权的比较
2、土地承包经营权与地上权的比较
(二)永佃权
支付佃租在他人土地上耕作或牧畜的权利。
台地民法第842条称永佃权者,谓支付佃租永久在他人土地上为耕作或牧畜之权。
永佃权之设定,定有期限者,视为租赁,适用关于租赁之规定。
1、让与权、租金减免请求权、工作物和竹木取回权
台民第843条永佃权人得将其权利让与他人。
第844条永佃权人因不可抗力,致其收益减少或全无者,得请求减少或免除佃租。
(六)典权
1、概念和特征
典权人支付典价,占有他人不动产而进行使用收益的权利。
不动产之上的他物权;使用收益为目的;转移占有;支付典价,为卖价的5成到8成;有期物权,30年
2、法律性质
用益物权和担保物权的双重属性
3、典权人权利和义务
占有使用收益;转典;出租;让与,即退典;抵押;优先购买;修缮重建和费用求偿;保管和返还。
四、我国现行的用益物权体系
1、土地承包经营权
2、建设用地使用权
3、宅基地使用权
4、地役权
5、特别法上的物权
A、海域使用权
B、探矿权
C、采矿权
D、取水权
E、渔业权
第二章土地承包经营权
一、性质
(一)物权性质的确立
(二)农用地
土管法第4条国家实行土地用途管制制度。
国家编制土地利用总体规划,规定土地用途,将土地分为农用地、建设用地和未利用地。严格限制农用地转为建设用地,控制建设用地总量,对耕地实行特殊保护。
前款所称农用地是指直接用于农业生产的土地,包括耕地、林地、草地、农田水利用地、养殖水面等;--------
使用土地的单位和个人必须严格按照土地利用总体规划确定的用途使用土地。
二、主体
(一)权利主体
1、农户和农民:主体特定性和平等性,户口问题
2、非集体组织成员:不宜进行家庭承包的荒山荒沟荒丘和荒滩;多数人同意并经乡镇批准;招标拍卖和公开协商的方式;组织成员优先权。
四、内容
(一)承包权人:农业生产
1、家庭承包人
(1)无偿:占有、使用、收益、
(2)流转问题
A转包、互换、出租-发包方备案
最高院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释第十四条承包方依法采取转包、出租、互换或者其他方式流转土地承包经营权,发包方仅以该土地承包经营权流转合同未报其备案为由,请求确认合同无效的,不予支持。
B转让-发包方批准
最高院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释第十三条承包方未经发包方同意,采取转让方式流转其土地承包经营权的,转让合同无效。但发包方无法定理由不同意或者拖延表态的除外。
C农业合作入股:不同于公司法上的入股
D抵押:禁止
最高院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释第十五条
承包方以其土地承包经营权进行抵押或者抵偿债务的,应当认定无效。对因此造成的损失,当事人有过错的,应当承担相应的民事责任。
E继承
继承法第四条:个人承包应得的个人收益,可以继承。个人承包依照法律允许由继承人承包的,按照承包合同办理。
93农业法第十三条:承包人在承包期内死亡的,该承包人的继承人可以继续承包。(02年删除此规定)
02土地承包经营法第三十一条:林地承包的承包人死亡,其继承人可以在承包期内继续承包。讨论:减人减地还是不减地的立法选择
(3)承包地被征用征收,获得补偿
土地补偿费,安置补助费,附着物和青苗的补偿费
最高院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释
第1条第三款
集体经济组织成员就用于分配的土地补偿费数额提起民事诉讼的,人民法院不予受理。
第22条承包地被依法征收,承包方请求发包方给付已经收到的地上附着物和青苗的补偿费的,应予支持。
承包方已将土地承包经营权以转包、出租等方式流转给第三人的,除当事人另有约定外,青苗补偿费归实际投入人所有,地上附着物补偿费归附着物所有人所有。
第23条承包地被依法征收,放弃统一安置的家庭承包方,请求发包方给付已经收到的安置补助费的,应予支持。
第24条农村集体经济组织或者村民委员会、村民小组,可以依照法律规定的民主议定程序,决定在本集体经济组织内部分配已经收到的土地补偿费。征地补偿安置方案确定时已经具有本集体经济组织成员资格的人,请求支付相应份额的,应予支持。但已报全国人大常委会、国务院备案的地方性法规、自治条例和单行条例、地方政府规章对土地补偿费在农村集体经济组织内部的分配办法另有规定的除外。
总结:
1、地上附着物和青苗的补偿费:个人
2、安置补助费:专款专用归属安置人
3、土地补偿费:集体所有
2、其他方式的承包人
(1)有偿;
(2)占有使用收益
(3)流转
转让、出租、入股、抵押或其他方式
(4)继承:
土地承包经营法50条:在承包期内,其继承人可以继续承包
(5)征收补偿
(二)发包人
1、遵守土地承包原则
方案须经三分之二多数同意,程序合法;
2、监督承包人维持土地的农业用途和合理利用保护土地;
3、不得收回(转非除外),不得调整(除非自然灾害损毁并经三分之二同意和县乡批准)。
五、变动
(一)产生:依据合同产生,登记具有对抗效力
最高院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释第二十条发包方就同一土地签订两个以上承包合同,承包方均主张取得土地承包经营权的,按照下列情形,分别处理:
(一)已经依法登记的承包方,取得土地承包经营权;
(二)均未依法登记的,生效在先合同的承包方取得土地承包经营权;
(三)依前两项规定无法确定的,已经根据承包合同合法占有使用承包地的人取得土地承包经营权,但争议发生后一方强行先占承包地的行为和事实,不得作为确定土地承包经营权的依据。
(二)流转
1、书面合同
2、登记的对抗效力
3、非家庭承包的流转,需要取得权利证书
最高院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释第21条(非家庭)承包方未依法登记取得土地承包经营权证等证书,即以转让、出租、入股、抵押等方式流转土地承包经营权,发包方请求确认该流转无效的,应予支持。但非因承包方原因未登记取得土地承包经营权证等证书的除外。
4、非家庭承包四荒的抵押,登记的生效要件
第三章建设用地使用权
一、定义
权利人依法在国有或集体所有的土地建造建筑物构筑物及其附属设施,使用、享有其收益并排除他人干涉的权利。
二、客体--建设用地
(一)物权法的优缺点
1、对用益物权体系的整理——用建设用地使用权代替国有土地使用权;
2、物权法的保守:把集体建设用地使用权立法推给了特别法
物权法第135条建设用地使用权人依法对国家所有的土地享有占有、使用和收益的权利,有权利用该土地建造建筑物、构筑物及其附属设施。
物权法第151条集体所有的土地作为建设用地的,应当依照土地管理法等法律规定办理。
(二)何谓建设用地
04土地管理法第4条------建设用地是指建造建筑物、构筑物的土地,包括城乡住宅和公共设施用地、工矿用地、交通水利设施用地、旅游用地、军事设施用地等----
(三)国有土地
(四)集体土地
1、概括限制:不能进行非农建设
2、目的特定:兴办乡镇企业和乡(镇)村公共设施、公用事业建设
3、审批的限制
4、主体特定,限制流转
土地法63条:不得出让、转让或出租用于非农建设,符合土地利用总体规划并依法取得建设用地的企业因破产兼并导致转移的除外。
物权法183条:乡镇村企业的建设用地使用权不得单独抵押,以厂房等建筑物抵押的,其占有范围内的建设用地使用权一并抵押。
(三)内容
1、支付出让金
90城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例第14条土地使用者应当在签订土地使用权出让合同后六十日内,支付全部土地使用权出让金。逾期未全部支付的,出让方有权解除合同,并可请求违约赔偿。
2、占有使用收益
房地产管理法第26条超过出让合同约定的动工开发日期满一年未动工开发的,可以征收相当于土地使用权出让金百分之二十以下的土地闲置费;满二年未动工开发的,可以无偿收回土地使用权;但是,因不可抗力或者政府、政府有关部门的行为或者动工开发必需的前期工作造成动工开发迟延的除外。
3、流转:转让、作价入股和抵押
物权法第143条建设用地使用权人有权将建设用地使用权转让、互换、出资、赠与或者抵押,但法律另有规定的除外。
对转让的限制:全部支付出让金并取得土地使用权证书;房屋建设的要完成投资额25%,成片开发的要形成工业用地或其他建设用地条件;房屋已建成的还应持有房屋所有权证书。
讨论:物权法143条为什么没有规定出租权?
4、合理利用不得改变用途07城市房地产管理法第18条土地使用者需要改变土地使用权出让合同约定的土地用途的,必须取得出让方和市、县人民政府城市规划行政主管部门的同意,签订土地使用权出让合同变更协议或者重新签订土地使用权出让合同,相应调整土地使用权出让金。
5、基于公共利益收回的补偿和出让金的退还
6、期限
(1)居住用地70年,工业50,教科文卫体50,商旅娱40,综合和其他50
(2)住宅用地期满自动续期,是否无偿?
(3)非住宅用地期满续期问题:
城市房地产管理法第22条土地使用权出让合同约定的使用年限届满,土地使用者需要继续使用土地的,应当至迟于届满前一年申请续期,除根据社会公共利益需要收回该幅土地的,应当予以批准。经批准准予续期的,应当重新签订土地使用权出让合同,依照规定支付土地使用权出让金。土地使用权出让合同约定的使用年限届满,土地使用者未申请续期或者虽申请续期但依照前款规定未获批准的,土地使用权由国家无偿收回。
(四)变动问题书面合同
1、设立(出让)
2、流转(转让)
城市房地产管理法第37条房地产转让,是指房地产权利人通过买卖、赠与或者其他合法方式将其房地产转移给他人的行为。
(1)年限的扣除;(2)土地用途的保持
3、抵押:登记成立
城市房地产管理法第49条房地产抵押,应当凭土地使用权证书、房屋所有权证书办理。第50条房地产抵押,抵押人和抵押权人应当签订书面抵押合同。
4、流转时的房地一体原则
(五)消灭
1、期满
2、客体灭失
3、征收
四、建设用地使用权的划拨
(一)对价问题:缴纳补偿、安置费或者无偿
07城市房地产管理法第23条土地使用权划拨,是指县级以上人民政府依法批准,在土地使用者缴纳补偿、安置等费用后将该幅土地交付其使用,或者将土地使用权无偿交付给土地使用者使用的行为。
(二)划拨类别:机关和军事、公用事业或国家重点扶持的企业
07城市房地产管理法第24条下列建设用地的土地使用权,确属必需的,可以由县级以上人民政府依法批准划拨:(一)国家机关用地和军事用地;(二)城市基础设施用地和公益事业用地;(三)国家重点扶持的能源、交通、水利等项目用地;(四)法律、行政法规规定的其他用地。
(三)没有期限
(四)限制流转
城市房地产管理法第40条以划拨方式取得土地使用权的,转让房地产时,应当按照国务院规定,报有批准权的人民政府审批。有批准权的人民政府准予转让的,应当由受让方办理土地使用权出让手续,并依照国家有关规定缴纳土地使用权出让金。以划拨方式取得土地使用权的,转让房地产报批时,有批准权的人民政府按照国务院规定决定可以不办理土地使用权出让手续的,转让方应当按照国务院规定将转让房地产所获收益中的土地收益上缴国家或者作其他处理。
城市房地产管理法第51条设定房地产抵押权的土地使用权是以划拨方式取得的,依法拍卖该房地产后,应当从拍卖所得的价款中缴纳相当于应缴纳的土地使用权出让金的款额后,抵押权人方可优先受偿。
90城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例
第44条划拨土地使用权,除本条例第四十五条规定的情况外,不得转让、出租、抵押。第45条符合下列条件的,经市、县人民政府土地管理部门和房产管理部门批准,其划拨土地使用权和地上建筑物,其他附着物所有权可以转让、出租、抵押:(一)土地使用者为公司、企业、其他经济组织和个人;(二)领有国有土地使用证;(三)具有地上建筑物、其他附着物合法的产权证明;(四)依照本条例第二章的规定签订土地使用权出让合同,向当地市、县人民政府补交土地使用权出让金或者以转让、出租、抵押所获收益抵交土地使用权出让金。
城市房地产管理法第56条以营利为目的,房屋所有权人将以划拨方式取得使用权的国有土地上建成的房屋出租的,应当将租金中所含土地收益上缴国家。具体办法由国务院规定。
结论:在法定条件下,可以转让、抵押和出租
讨论:能入股吗?
第四章宅基地使用权
一、概念和特点
农村集体组织成员为建造住宅及其附属设施而对集体土地所享有的占有和使用的权利。
讨论:有收益和处分的权利吗?
(一)主体特定
(二)无偿取得
1、法定程序申请
土地法62条:村申请——乡审核——县批准,占用农用地的需要办理农用地转用审批
2、因自然灾害灭失的重新分配
(三)一户一宅
(四)禁止流转
不能继承、转让、出租、抵押
二、房屋买卖和出租问题
(一)限制问题
使用权不能买卖和出租
土管法62条:出卖出租住房后,再申请宅基地的不予批准。
房屋登记办法86条申请村民住房所有权转移登记的,还应当提交农村集体经济组织同意转移的证明材料。
(二)受让人问题
房屋登记办法第87条申请农村村民住房所有权转移登记,受让人不属于房屋所在地农村集体经济组织成员的,除法律、法规另有规定外,房屋登记机构应当不予办理。
1、本集体组织成员可以
2、城镇居民完全禁止
3、非本集体组织成员有疑问:重建问题
三、继承问题
(一)宅基地使用权不能继承,权利人死后收归集体
(二)房屋可以继承
1、继承人是本集体组织成员的,同时取得宅基地使用权
2、继承人是城镇居民的,仅取得房屋所有权,面临改建和重建的问题。
3、继承人是本集体组织成员之外的农民,也面临问题。
四、抵押问题
(一)宅基地使用权禁止抵押
物权法184条:宅基地使用权不得抵押
(二)农村房屋抵押物权法180条:建筑物其他土地附着物可以抵押
(三)抵押权实现时的矛盾
第五章地役权一、概念及特点为自己土地使用的便利而利用他人土地的权利。
156条地役权人有权按照合同约定,利用他人的不动产,以提高自己的不动产的效益。前款所称他人的不动产为供役地,自己的不动产为需役地。
问题:
地役权的客体是不动产还是土地?
法民第637条:役权是指,为使用与便利属于另一所有权人的不动产而对某项不动产强制所加的一种负担。
德民第1018条:一土地可以为另一土地在其时的所有人的利益,以此人可以在个别关系中使用此土地,或在此土地上不得实施某些行为,或排除行使基于对此土地的所有权而对此另一土地产生的权利的方式,设定负担。
《德国民法典》虽然在界定地役权时只提及土地,但由于德国民法上建筑物为土地的重要成分,故地役权的标的自然包括地上建筑物。
我国台湾地区民法;将地役权的标的仅限于土地。
房屋登记办法第63条在房屋上设立地役权的,当事人可以申请地役权设立登记。
(一)存在于他人不动产上
(二)目的在于为自己不动产的利用提供方便
1、相邻关系:法定的最低限
度利用,永久无偿,无须登
记,非独立的物权;
两种制度
2、地役权:约定的利用,有
偿,期限,登记对抗,独立
的物权。
(三)权利从属于不动产上的主权利
1、需役地转让,地役权一并转让,地役权
不能单独转让、抵押。
2、在已经设立用益物权的供役地上
设立的地役权的期限不能超过
用益物权的期限。
(四)不可分性:
需役地或供役地为共有的,地役权共同享有或负担。(准共有)
105条两个以上单位、个人共同享有用益物权、担保物权的,参照本章规定。
需役地或供役地分割的,地役权及于各分割部分。
166条需役地以及需役地上的土地承包经营权、建设用地使用权部分转让时,转让部分涉及地役权的,受让人同时享有地役权。
167条供役地以及供役地上的土地承包经营权、建设用地使用权部分转让时,转让部分涉及地役权的,地役权对受让人具有约束力。
台地民法
第856条需役地经分割者,其地役权,为各部分之利益,仍为存续。但地役权之行使,依其性质,只关于需役地之一部分者,仅就该部分仍为存续。
第857条供役地经分割者,地役权就其各部分,仍为存续。但地役权之行使,依其性质,只关于供役地之一部分者,仅对于该部分仍为存续。
二、地役权的取得:
(一)设定、让与、继承等。
(二)地役权合同:要式,双务、有偿(无偿)
(三)公示方式:登记对抗主义
(二)供役地人
1、容忍义务
第159条供役地权利人应当按照合同约定,允许地役权人利用其土地,不得妨害地役权人行使权利。
2、收取地租:
法定的地役权合同解除权
四、地役权的消灭
1、期限届满
2、供役地人依法解除合同
第168条地役权人有下列情形之一的,供役地权利人有权解除地役权合同,地役权消灭:(一)违反法律规定或者合同约定,滥用地役权;(二)有偿利用供役地,约定的付款期间届满后在合理期限内经两次催告未支付费用。
3、地役权人抛弃
土地承包经营权能否抛弃?
4、混同
5、征收
第四编担保物权
第一章担保物权概述
一、物权法与担保法的关系
1、结构上的差别
2、制度上的差异:以物权法为准
第178条担保法与本法的规定不一致的,适用本法。
3、内容上的补充
二、担保物权的概念
为了担保债权的实现,由债务人或第三人提供特定财产作为客体而设定的限定物权。
1、客体问题:与所有权不同,权利也可以作为客体
物权法第2条第2款:法律规定权利作为物权客体的,依照其规定。

2、担保的主债权的种类
问题:非合同债权能否设定担保?
担保法第2条:在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动中,债权人需要以担保方式保障其债权实现的,可以依照本法规定设定担保。本法规定的担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。
担保法解释第1条当事人对由民事关系产生的债权,在不违反法律、法规强制性规定的情况下,以担保法规定的方式设定担保的,可以认定为有效。
物权法第171条债权人在借贷、买卖等民事活动中,为保障实现其债权,需要担保的,可以依照本法和其他法律的规定设立担保物权。
三、担保物权的特征
(一)价值权性
与用益物权不同
(二)从属性
1、设立上的从属性
2、移转上的从属性
第192条抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的,担保该债权的抵押权一并转让,但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。
担保法50条:抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。
海商法18条:抵押权人将被抵押船舶所担保的债权全部或部分转让他人的,抵押权随之转移。
台民第870条抵押权不得由债权分离而为让与,或为其它债权之担保。
3、效力上的从属性
172条设立担保物权,应当依照本法和其他法律的规定订立担保合同。担保合同是主债权债务合同的从合同。主债权债务合同无效,担保合同无效,但法律另有规定的除外。担保合同被确认无效后,债务人、担保人、债权人有过错的,应当根据其过错各自承担相应的民事责任。
担保法第5条担保合同是主合同的从合同,主合同无效,担保合同无效。担保合同另有约定的,按照约定。担保合同被确认无效后,债务人、担保人、债权人有过错的,应当根据其过错各自承担相应的民事责任。讨论:担保合同无效承担的是什么责任?
4、消灭上的从属性
担保法52条抵押权与其担保的债权同时存在,债权消灭的,抵押权也消灭。
担保法74条质权与其担保的债权同时存在,债权消灭的,质权也消灭。
担保法88条留置权因下列原因消灭:(一)债权消灭的;
物权法177条有下列情形之一的,担保物权消灭:(一)主债权消灭;
结论:物权法对担保法进行了体系化的整理
5、诉讼上的从属性
A、诉讼当事人:担保人和主债务人为共同被告
担保法解释128条债权人向人民法院请求行使担保物权时,债务人和担保人应当作为共同被告参加诉讼。
B、管辖:依据主合同确定管辖担保法解释129条主合同和担保合同发生纠纷提起诉讼的,应当根据主合同确定案件管辖。担保人承担连带责任的担保合同发生纠纷,债权人向担保人主张权利的,应当由担保人住所地的法院管辖。合同和担保合同选择管辖的法院不一致的,应当根据主合同确定案件管辖。
6、时效的从属
担保法解释12条第二款:担保物权所担保的债权的诉讼时效结束后,担保权人在诉讼时效结束后的二年内行使担保物权的,人民法院应当予以支持。
物权法第202条抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权;未行使的,人民法院不予保护。
比较:
台民第145条以抵押权、质权或留置权担保之请求权,虽经时效消灭,债权人仍得就其抵押物、质物或留置物取偿。
台民第880条以抵押权担保之债权,其请求权已因时效而消灭,如抵押权人,于消灭时效完成后,五年间不实行其抵押权者,其抵押权消灭。
结论:1、担保法解释12条统一规定了担保物权行使期间是在主债权诉讼时效结束后的二年。物权法第202条规定抵押权行使期间是在主债权诉讼时效内。
2、台民没用诉讼时效而用除斥期来限制抵押权行使,没有从属性一说。
讨论:1、用益物权有存续期间,担保物权有存续期吗?为什么?
2、物权法没有规定质权和留置权的诉讼时效,是遗漏还是另有玄机?台民880条为什么也只提到抵押权而无质权和留置权?
结论:
财产掌握在担保物权人手里,是否折价拍卖变卖行使权利对物权人并没有利益上的影响,如果担保人想行使所有权则需受一般诉讼时效的限制,这样看来设定质权和留置权的诉讼时效没有意义。
但由于没有取得时效制度的对接,如果担保物权人不行使权利也无法取得所有权。
(1)债权一部消灭,其他部分仍对担保物行使全部权利;
(2)债权被分割的,分得的部分债权仍对担保物全部行使权利;
(3)担保物一部分损失,残存部分担保全部债权;
(4)担保物被分割的,分得的部分担保物担保全部债权;
(5)担保物价值上扬,担保人无权减少担保物,归因于担保人的担保物价值减少,担保人有义务补充担保。
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