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法理学课件 第5章 法律的概念

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法理学课件 第5章 法律的概念的内容简介:

第一节 法和法律的词源
一、古汉语中法和律的词源
东汉许慎撰著的《说文解字》一书,他指出:灋,刑也,平之如水,从水;廌,所以触不直者去之,从去。法即刑,模即法,范亦法,型为铸造器具之法。 中国古代灋的几层含义: 第一,法的含义和刑是通用的。 第二,法代表了公平正义的含义 。 第三,古代法的含义,带有神明裁判的意思。 中西法的含义差异的原因 梁治平:《法辨》,《中国社会科学》1986年4期。另可见《法律的文化解释》一书。 西方:古希腊、罗马法律产生于阶级斗争 中国:部落征战
二、西方法与法律的词源:
自然法与实在法 法(自然法)正义、权利 法律(实在法)人定法、国家法 自然法之起源: 古希腊悲剧《安提戈捏》,表明了历史上最早萌生的自然法观念。 从自然 到自然法

第二节 法律本质
一、现象与本质
本质是指事物本身所固有的属性、面貌和发展的根本性质。事物的本质是隐蔽的,是通过现象来表现的。感性的直观不能理解认识,必须透过现象(通过抽象)认识、掌握本质。 法律现象与法律本质
二、关于法律本质的主要学说
(一)法律是什么:伯里克利和阿尔克比阿底斯的对话
(二)西方古代的法律本质学说 1、神意法说 2、自然法说
(三)近代以后西方法律本质学说 1、法律命令说 2、人民公意说 3、社会控制说 4、统治阶级意志说
三、法律本质的三个层面
(一)法律是国家意志的一种表现形式
(二)法律体现为掌握国家政权的社会集团的意志,同时也保障社会公共利益。
(三)法律所体现的意志归根结底根源于社会物质生活条件

第三节 法律特征
一、法律作为一种社会规范的一般特征
(一)法律的规范性 《说文》中:灋,刑也。,刑即型字,谓模型也。法即刑,模即法,范亦法,型为铸造器具之法。 物治与人治 梁启超:法治主义者,其实则物治主义也。将一切主观的标准舍去,专恃客观的标准以一人心。
(二)法律的概括性 1、法律的概括性即法律的一般性。 案例:1912年的英国的波拉德诉特纳案。 2、概括性或一般性也导致法律的僵硬性或过大的自由裁量权。 (1)法律僵硬性:如中国刑法规定14周岁以上需要承担刑事责任。 (2)法律的自由裁量权过大: 如许霆案。 《刑法》第二百六十四条:盗窃公私财物,数额较大或者多次盗窃的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产;有下列情形之一的,处无期徒刑或者死刑,并处没收财产:(一)盗窃金融机构,数额特别巨大的;(二)盗窃珍贵文物,情节严重的。 问题:许霆犯了盗窃罪吗?
二、法律区别于其他社会规范的基本特征
(一)法律具有国家意志性,由国家制定或认可
(二)法律以权利、义务、权力、职责为主要内容
(三)法律具有国家强制性,由国家强制力保证实施
(四)法律具有可诉性
07司法考试题(单选)
7.下列哪一选项体现了法律的可诉性特征?
A.下一级的规范性法律文件因与上一级的规范性法律文件冲突而被宣布无效 B.公民和法人可以利用法律维护自己的权利 C."一国两制"原则体现在《香港特别行政区基本法》的制定过程中 D.道德规范上升为法律规范 第四节 法律作用 一、法律作用释义 法律作用是指法律对于人的行为以及社会关系所带来的影响。 法律作用具有局限性。 法律作用可分法律的规范作用和法律的社会作用。
二、法律的规范作用
(一)指引作用 法律的指引是一般指引,而不是个别指引。 个别指引只对特定的人在特定时间有指引作用,而一般指引是对社会的所有的人在任何时候发挥作用。
(二)评价作用 法律的评价作用是指法律作为一种评价尺度,能够对人的行为的法律意义进行评价。 法律的评价不包括人的思想。 法律的评价不同于道德评价、政治评价和纪律评价。 东汉赵娥案
(三)预测作用 法律的预测作用是指人们可以根据法律规范预测人们相互之间将会怎样行为以及行为的法律后果。 问题:溯及既往的法律有预测作用吗?
(四)强制作用 法律的强制作用是指法律能够运用国家强制力对违法行为施以强制措施,保障法律被顺利实现。 问题:法律是否可能单靠强制力被实现?
(五)教育作用 法律的教育作用不在于法律强制作用的发挥,而在于法的内涵,公平正义以及符合社会价值观念的法律规范能够更好地被人们接受,并可能通过法律的实施在人们的心灵中被进一步强化。
08司法考试题(单选)
1.西方法律格言说:法律不强人所难。关于这句格言涵义的阐释,下列哪一选项是正确的? A.凡是人能够做到的,都是法律所要求的 B.对人所不知晓的事项,法律不得规定为义务 C.根据法律规定,人对不能预见的事项,不承担过错责任 D.天灾是人所不能控制的,也不是法律加以调整的事项
三、法律的社会作用
(一)分配社会利益(立法) 古人对法律的社会作用的认识:定分止争 见《商君书》: 一兔走而百人逐之,非兔可以分为百,由名分未定也,夫卖者满市而盗不敢取,由名分已定。 法律对利益的分配可以防止利益分配的不确定性带来的社会冲突和社会矛盾。
(二)解决社会纠纷 (司法) 纠纷解决方式: 无法律和司法的状态:自力救济(自己是自己案件的法官) 有法律和司法的状态:代表国家权力的司法机关进行中立的裁判。
(三)实施社会管理(执法) 每个社会都有公共事务需要国家处理,国家积极地行使职能,这一作用体现在行政机关的执法活动中。

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