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合同法课件

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合同法课件的内容简介:

第一章合同及合同法概述
例: 甲向乙买车,价金5万元,甲不知其妻已付款,复开具即期支票予乙之会计。甲驾车回家途中不慎撞伤丙而逃逸,路人丁送丙赴医救治,支出医药费5000元。 试分析案件中的法律关系 就本案分析,共有4个法律关系: 甲向乙购买车,成立买卖合同。买受人甲得向出卖人乙请求交付该车,并移转其所有权;出卖人乙得向买受人甲请求支付价金及受领标的物。 甲不知其妻已付价款,复开支票予乙之会计,乙系无法律上原因而受利益,致甲受损害,应成立不当得利。甲得向已请求返还其所受之利益。 甲驾车不慎撞伤丙,系因过失不法侵害他人权利,应成立侵权行为。丙得向甲请求损害赔偿。 丁救治丙,系无法律上之义务而为他人管理事务,应成立无因管理。丁得向丙请求偿还其所支出之医药费5000元。
一、合同的概念与特征
(一)概念
合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利、义务关系的协议。 如买卖关系、租赁关系等。
(二)合同的特征
1、合同的行为特征 合同是一种民事行为,是双方民事行为。 2、主体特征 合同是地位平等的法律主体之间的法律行为。 3、目的特征 以产生、变更、终止民事权利义务关系为目的 甲盛情邀请乙共进晚餐,乙愉快地答应。二人之间是否成立合同? 如果乙没有依约赴宴,甲是否可以要求乙承担违约责任? 例外 婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议,适用其他法律的规定 甲是一位小孩的母亲,与邻居约定由邻居来无偿暂时照看其小孩。甲与邻居之间是否成立合同? 甲乙二人为非婚姻同居的男女,双方约定在同居期间,女方应当服用避孕药。但是,女方在没有向男方发出警告的情况下停止了服用,导致女方怀孕并生下一个孩子。法院判决男方负担这个孩子的抚养费。男方则要求女方承担违约赔偿责任。法院是否应当支持? 下列哪种情形中,在当事人之间产生合同法律关系? A.甲拾得乙遗失的一块手表 B.甲邀请乙看球赛,乙因为有事没有前 去赴约 C.甲因为放暑假,将一台电脑放到乙家 D.甲鱼塘的鱼跳进乙鱼塘
二、合同的分类
(一)以法律是否设有规范并赋予一个特定的名称为标准: 有名合同 1、买卖合同 2、供用电、水、气、热力合同 3、赠与合同 4、借款合同 5、租赁合同 6、融资租赁合同 7、承揽合同 8、建设工程合同 9、运输合同 10、技术合同 11、保管合同 12、仓储合同 13、委托合同 14、行纪合同 15、居间合同
(二)根据当事人双方权利义务的分担方式
(三)根据当事人取得权益是否须支付相应代价为标准
(四)根据合同成立是否须交付标的物 或完成其他给付
(五)根据合同是否需要特定 的形式和手续来划分
(六)以合同相互间的主从关系 为标准,将合同分为
(七)以订立合同的目的是否为自己 谋利益订立的合同 (1)1981年,《中华人民共和国经济合同法》 (2)1985年,《中华人民共和国涉外经济合同法》 (3)1987年,《中华人民共和国技术合同法》 (4)1993年,《关于修改〈中华人民共和国经济合同法〉的决定》 ---1999年3月15日,九届人大二次会议通过《中华人民共和国合同法》共23章,428条。1999年10月1日正式施行。
三、合同法的基本原则
意思自治原则 1、合同当事人有依法缔结合同的自由; 2、合同当事人有选择合同相对人、合同内容和履约方式的自由。 平等、公平原则 1、平等原则 地位平等 权利义务的分配平等 合同主体受法律平等保护 2、公平原则 正当行使权利,兼顾他人利益和社会公共利益。 诚实信用原则 1、合同订立时,当事人负有先合同义务; 2、合同履行时,当事人应同时履行附随义务; 3、合同履行后,应负后合同义务。 公序良俗原则 1、遵守法律、行政法规 如订立以犯罪或帮助犯罪行为为内容的合同; 2、尊重社会公德 如以非法同居为条件进行财产转让;
四、合同法的功能
(一)保护合同当事人的合法权益; (二)维护市场交易秩序; (三)为合同当事人提供行为规则。

第二章合同的成立
一、合同的订立程序
案例  2006年6月,正在兴建某住宅小区的某工程公司工地需要大量河沙,遂向西营河沙厂和另一河沙厂发出传真,称:我工程公司急需建筑用河沙200吨,如贵厂有河沙,请于见传真之日起两日内通知我公司,我公司将派技术员前往验货并购买。 两家河沙厂收到传真后,均向工程公司发了传真,并向工程公司提供了水泥的型号及价格,而西营河沙厂在传真的同时,又通过关系向铁路车站报领了车皮,用火车将100吨河沙运往工程公司所在地的车站。在该批河沙到达工程公司所在地的车站前,工程公司已派技术员丁某到另一河沙厂验货并签订了购销合同,故告诉西营河沙厂,他们已购买了另一河 沙厂的水泥并已经支付了货款,因此无资金再购买西营河沙厂的水泥。  西营河沙厂遂将工程公司告上法庭,要求工程公司履行合同,接收水泥并支付货款。
问: 工程公司是否应履行合同?
(一)要约
1、要约的概念和有效条件 概念 要约是一方当事人向他方发出的希望以一定条件订立合同的意思表示。 要约人-------受要约人 有效条件 1、要约是特定人的意思表示; 2、要约必须向受要约人作出; 3、要约必须具有订立合同的意图 4、要约的内容必须具体和明确; 甲向乙发出一份信函:我处现有存粮若干,欲卖与你方,速派人前来。 --是不是要约? 要约的形式 口头:对话或电话 书面:信件、电报、传真等 2、要约邀请(要约引诱) 又称为要约引诱,是指当事人一方发出的希望他人向自己发出要约的意思表示。 3、要约的法律效力 生效时间 要约到达受要约人时生效。 要约对要约人的效力 要约一经生效,要约人即受到要约的拘束,不得随意撤回、撤销或对要约加以限制、变更和扩张。 要约对受要约人的效力 受要约人在要约发生效力时取得承诺的资格。 4、要约的撤回与撤销 要约的撤回 要约人在发出要约后,要约到达受要约人之前,宣告取消要约的意思表示。 --未生效的要约 要约的撤销 要约生效后受要约人承诺前,要约人将该要约取消,从而消灭要约效力的意思表示。 --已生效的要约 要约不得撤消的两种情况: (1)要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销; (2)受要约人有理由认为要约是不可撤销的,并已经为履行合同作了准备工作。 甲方以书面形式向乙方订购一批货物,要求立即发货,乙方迅速准备货源并雇车,随后甲方发出了撤销通知。 甲方的要约能否撤销?
(二)承诺
1、承诺的概念和条件 是受要约人同意要约的意思表示。 甲向乙发出一份要约,向乙方订购1000公斤小麦,乙方回复条件完全同意,但是,现只有500公斤。 --乙方的答复是否是承诺? 承诺的方式 通知(意思表示) 行为(意思实现) 2、承诺期限的起算点 电报:电报交发之日 信件:信件载明的日期;未载明的或与信封所载日期明显不符的,按信封邮戳日起算 对话、传真或其他快速方法发出的:要约到达受要约人时 3、承诺迟延 逾期承诺 承诺迟到 案例   2008年8月底,某广告公司收到某礼品公司寄送的商品价目表和样品若干,广告公司选中其中的礼品娃娃、电子宠物狗,用作年底客户招待会上给来宾的新年礼物,遂于9月10日向礼品公司发函,提出欲购买礼品娃娃150个,电子宠物狗100个,请礼品公司于l0月初发货,并在发货前提前通知广告公司,以便提前做好准备。 该函于9月15日送到礼品公司。因礼品公司收发信件的工作人员的疏忽,误以为是广告公司发送的广告,没有送至业务部门。9月25日,广告公司向礼品公司发出传真,询问是否收到订单,何时发货。礼品公司称:未收到订单,但保证现货供应,请广告公司将订单发传真过来。广告公司未再发传真。礼品公司经查找,于次日找 到了广告公司所发信函,立即向供应商订货,并于10月 10日向广告公司发出传真,要求发货。因广告公司招待会策划方案正在调整,故告知礼品公司称:暂时不要发货,请等候通知。  后广告公司决定不再购买礼品娃娃和电子宠物狗,故未再与B礼品公司联系。在此后的半年里,B礼品公司多次电话、传真催问,均无结果,被迫诉至法院,请求法院判决广告公司赔偿其损失。 问: 广告公司应否赔偿其损失?
本案简析
1、本案中,礼品公司10月10日传真要求发货,已经超过了合理的承诺期限,属于逾期承诺。一般而言,逾期的承诺在民法上被视为一项新的要约,而不是承诺。但我国《合同法》第28条规定:受要约人超过承诺期限发出承诺的,除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外,为新要约。即:如果要约人承认其有效,则承诺视为未迟到,但要约人应当及时通知承诺人,如此,则合同成立;如果要约人不承认其有效,则迟到的承诺成为新要约,要约人处于受要约人的位置。 本案中,广告公司要求礼品公司暂不发货,等候通知,明确地承认了礼品公司承诺的有效性,应理解为《合同法》第28条规定的要约人及时通知受要约人该承诺有效情形。因此,原被告之间就合同的主要条款经要约承诺,意思表示达成一致,合同依法成立。    2、广告公司9月10日函未指明合同履行的具体时间,合同履行的具体时间如何确定呢?本案中,礼品公司接受了广告公司暂不发货,等候通知的要求,礼品公司同意由广告公司拥有决定履行期限的权利。双方对这一点达成合意。但应当注意的是,这一权利不是无限期的,广告公司负有根据诚实信用原则积极配合合同相对人履行的请求,积极确定合同履行期限的义务。在半年之长的时间里,广告公司无视礼品公司多次主张履行的要求,违背了诚实信用原则,是恶意拒绝承担合同义务的行为,   因此,法院判决广告公司应当承担违约法律责任。 4、承诺的撤回 在承诺没有发生法律效力前,承诺人宣告取消承诺的意思表示。  承诺可以撤回,但撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。
二、合同的形式及条款
(一)合同的形式
口头形式 普通的书面形式 书面形式 特殊书面形式 其他形式(行为默示等) 特殊书面形式 公证形式 鉴证形式 审批形式 登记形式 合同确认书
(二)合同条款
提示性条款 1、当事人的名称和住所 2、标的 3、数量 4、质量 5、价款或报酬 6、履行期限、地点和方式 7、违约责任 8、争议解决办法 合同的必要条款 (1)法律直接规定的条款 (2)合同性质决定的 (3)当事人要求的 当事人、标的、价款为必要条款 合同的普通条款 当事人任意约定的条款。 免责条款 当事人双方在合同中事先约定的,旨在限制或免除其未来责任的条款。 格式条款 1、概念 指当事人一方为了与不特定的多数人进行交易而预先拟订的,在订立合同时未与对方协商的条款。 2、特征
[案例]
2008年12月21日,李冰在华星国际影城花112元买了两张《手机》电影票。当他持票欲进入放映大厅时,检票人员拦住他,认为他携带的饮料不是该影院内卖品部出售的饮料,所以拒绝他自带饮料入场。双方发生争执,后民警前来调解,但检票人员仍坚持拒绝李冰携带饮料入场。 李冰认为,华星国际影城的规定属于霸王条款,严重侵犯了他的权利。同时,该影院卖品部出售的饮料和食品的价格高昂,作为一家电影院却在非主营消费项目上排斥消费者的正当 选择权,使人无法接受。故起诉要求华星国际影城赔偿其购票款和交通费共计145元,并向其赔礼道歉并且撤销影城关于禁止食用非影城出售的饮料和食品的店堂告示。华星国际影城认为,李冰自愿购买了电影票,并且他在购买电影票之前已经明知请勿携带非本院卖品部出售的食品饮料入场的合同预设条款,法律上也没有相关禁止性规定,所以消费者不存在误解和被欺骗的可能。影城还认为,看电影是一种集体消费,影院的预设条款的内容符合大多数观众的要求,同时该项预设条款也是影院行业的国际惯例,影院必须避免易燃易爆、闪光、带味、出响、冒烟等行业禁忌食品进入放映场,以保证观众的人身安全,以使观众得到高质量、高品位的艺术消费。李冰负气自愿放弃观看电影,其所谓的损失应由其自行承担,所以,影院不同意李冰的诉讼请求。 法院审理后认为,法律要平等地保护消费者的消费选择权和消费服务提供者的正当经营权。华星影城提示消费者,该影城禁止消费者携带外购饮品入场观看影片,该规定目前在法律上是不被禁止的。当时影院工作人员劝阻李冰携带外购饮品入场观看影片的行为是履行经营者管理维持影院经营秩序的正当做法,不存在损害消费者的权益之处。该影城内设有卖品部,可供李冰选择消费。虽然该影城提供的食品、饮料的价位远远高 于专门从事商品零售的超市、商场,但在市场经济体制下,消费服务提供者在工商部门核准的经营范围内,以自愿、公平的经营准则来追求合法的商业利润最大化是同样要受到法律保护的正当经营行为,因而判决驳回了消费者李冰对华星影院的诉讼请求。   3、格式条款的限制 公平拟约 提醒义务 说明义务
三、合同成立的时间与地点
(一)合同成立的时间
承诺生效的时间 书面合同 要约人收到承诺的时间。 (1)普通的书面合同 合同书上签字、盖章。 (2)信件、数据电文形式 签定确认书时成立 有特别规定或特别约定的合同 完成规定或约定程序的时间。 甲公司于8月2日向乙公司发出要约,要卖给乙公司一台机器设备,甲公司要求乙公司10天内答复。甲公司的要约于8月5日到达乙公司。8月3日,甲公司又给乙公司去信,称该机器设备本公司需要使用,不能出售,请乙公司原谅。第二封信于8月6日到达。乙公司8月7日回信表示接受甲公司的要约条件,该回信于8月10日到达,甲公司拒绝交货。 A甲乙之间的合同不成立,因为要约已被撤销 B甲乙之间的合同成立,因为要约没有被撤销 C甲乙之间的合同于8月10日承诺到达时成立 D甲乙之间的合同于8月7日承诺发生时成立
(二)合同成立的地点
承诺生效的地点为合同成立的地点。 1、对成立地没有约定的合同的成立地点 采用数据电文形式订立合同 收件人的主营业地为合同成立的地点;没有主营业地的,其经常居住地为合同成立的地点。但当事人另有约定的,按照其约定。 某甲住A市,某乙住B市。2008年6月1日,某甲发给某乙一份电子邮件,欲以每件100元的价格,向某乙出售5个U盘。某乙于6月2日,在由B市开往C市的列车上,通过无线上网形式看到此封电子邮件,遂立即以电子邮件形式回复,表示完全接受。此时列车正位于D市境内。问该合同成立地点为何? AA市;B.B市;C.C市;D.D市; 2、当事人采用合同书形式订立合同 双方当事人签字或盖章地点为合同成立的地点;签字或盖章不在同一地点的,应以最后签字或盖章的地点为合同成立的地点。 3、以行为成立合同时的成立地点 要约人接受该行为的地点 ----合同成立地点、时间之间没有必然的联系,合同成立时间多关联诉讼时效,合同地点多关联诉讼管辖地。
四、缔约过失责任
案例 2009年7月12日清晨,王某冒雨在自家楼下等待搭乘某公交公司的车去上班,但是该路公交车到站后并未停车。王某在原地又等待了一段时间后,雨越下越大,已经错过上班时间,于是王某返回家中,整日未去工作。当日,单位根据内部管理制度规定,扣除王某工资50元。王某认为此损失系公交公司拒载造成,故诉至法院要求公交公司予以赔偿。 原告王某诉称,公交公司作为公用事业,从事公共交通运输,具有强制缔约的义务,不应该拒载。现因公交公司拒载导致其误工,故诉请法院判决赔偿误工损失50元。公交公司则 辩称,雨天搭载乘客较多,以致车厢满员,出于交通安全和实际承载能力的考虑没有停车,原告完全可以再行搭载出租车赶至单位,从而减少或避免损失,公交公司对于王某的损失没有必然的赔偿义务,故拒不赔偿。 法院经审理认为,公交公司故意拒载的行为违背了强制缔约义务,是造成原告误工的主要原因,应予赔偿原告的误工损失。但是原告本身采取补救措施不力,也存在一定的过错,其本可以选择搭乘其他车辆从而减少甚至避免损失,所以原告对损失的发生负有次要责任。综合以上情况,判决公交公司承担王某的部分误工损失40元。
(一)概念及构成要件
概念 当事人在订立合同的过程中因违背诚实信用原则而给对方造成损失而应承担的赔偿责任。 发生情况 合同未成立 无效合同 合同被撤销 合同成立但未生效
(二)缔约过失责任的具体表现形式
1、假借订立合同,恶意进行磋商; 2、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实者提供虚假情况; 3、泄露订立合同过程中知悉的对方的商业秘密; 4、不正当使用在订立合同过程中知悉的对方商业秘密; 5、有其他违背诚信原则的行为。 (三)责任承担 赔偿信赖利益的损失
(1)缔约费用; (2)准备履约所支出的费用; (3)履行合同的费用; (4)丧失与第三人订立合同的机会的损失。
案例简析
我国《合同法》第289条规定,从事公共运输的承运人不得拒绝旅客、托运人的通常、合理的要求。由此可见,从事公共运输的承运人被设定了强制缔约义务。由于承运人往往具有独占地位以及所提供的服务具有公用事业的性质,旅客和托运人除了这些承运人之外无法找到别的合适的合同当事人,若不强制其缔约会导致整个社会秩序的紊乱和影响经济活动的正常进行。公交车应按照固定路线的设定停车卸载搭载乘客。 本案中,公交公司的抗辩理由中称,雨天搭载乘客较多,以致车厢满员,出于交通安全和实际承载能力的考虑遂没有停车,这与法律规定的强制缔约义务相悖。公交车应该停车载客接受 要约,由乘客自愿选择是否搭载,乘客可以不上车收回自己的要约,但是公交车绝对不能不予承诺。所以,本案中的拒载行为违反了《合同法》明确规定的强制缔约义务。 但是,公交公司必须全额赔偿王某的损失么?分析此案案情,王某的损失不应完全归因于公交车的拒载行为,因为王某本身采取补救措施不力,存在着一定的过错,其本可以选择搭乘其他车辆从而减少甚至避免损失,所以王某对损失的发生负次要责任。综合以上分析,法院判决公交公司承担王某部分误工损失40元是完全正确的。 课堂作业 S省某建筑工程公司因施工期紧迫,而事先未能与有关厂家订好供货合同,造成施工过程中水泥短缺,急需100吨水泥。该建筑工程公司同时向A市海天水泥厂和B市的丰华水泥厂发函,函件中称:如贵厂有300号矿渍水泥现货(袋装),吨价不超过1500元,请求接到信10天内发货100吨。货到付款,运费由供货方自行承担。A市海天水泥厂接信当天回信,表示愿以吨价1600元发货100吨,并于第3天发货100吨至S省建筑工程公司,建筑工程公司于当天验收并接收了货物。 B市丰华水泥厂接到要货的信件后,积极准备货源,于接信后第7天,将100吨袋装300号矿渍水泥装车,直接送至某建筑工程公司,结果遭到某建筑工程公司的拒收。理由是:本建筑工程仅需要100吨水泥,至于给丰华水泥厂发函,只是进行询问协商,不具有法律约束力。丰华水泥厂不服,遂向人民法院提起了诉讼,要求依法处理。
现问:(1)丰华水泥厂与某建筑工程公司之间是否存在生效的合同关系?(2)某建筑工程公司拒收丰华水泥厂的100吨水泥是否于法有据?(3)丰华水泥厂能否请求建筑工程公司支付违约金?(4)对海天水泥厂的发货行为如何定性? (5)海天水泥厂与建筑工程公司的合同何时成立?合同内容如何确定?(6)设建筑工程公司收到海天水泥厂的回信后,于次日再次去函表示愿以吨价1599元接货,海天水泥厂收到该第二份函件后即发货100吨至建筑工程公司。那么,二者之间的合同是否成立?如果成立,则何时成立?合同内容如何确定?
[答案](1)丰华水泥厂与建筑工程公司之间存在生效的合同关系。(2)建筑工程公司拒收丰华水泥厂水泥的行为构成违约。(3)丰华水泥厂不可以请求建筑工程公司支付违约金,但可以请求其赔偿因其拒收行为致丰华水泥厂的损失。(4)海天水泥厂的发货行为是要约行为。 (5)海天水泥厂与建筑工程公司之间的合同于后者接收货物时成立。合同内容除价款为吨价1600元外,其余依建筑工程公司的第一份函件内容为准。(6)海天水泥厂与建筑工程公司之间的合同成立。合同成立的时间为海天水泥厂收到水泥之时。合同内容除价款为吨价1599元外,其余均依建筑工程公司第一份函件为准。

第三章合同的效力
合同生效的一般要件 合同欠缺生效条件的法律后果 绝对无效合同 相对无效合同 效力待定合同 合同的特殊生效要件
一、合同生效的一般要件
1、当事人缔约时有相应的缔约能力 自然人 无民事行为能力人 限制民事行为能力人 完全民事行为能力人 法人和其他组织 特殊行业当事人缔约能力 如外贸经营资格 2、意思表示真实 欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解、显失公平等 3、不违反法律或社会公共利益 合同的目的和内容 二、合同欠缺生效要件的法律后果
(一)无效合同
概念 指合同虽然已经成立,但因其欠缺一定生效要件而致合同自始不具备法律效力的合同。 无效合同的特征 1、违法性 2、不得履行性 3、自始无效性 无效合同的种类 1、一方以欺诈、胁迫手段订立合同,损害国家利益; 2、恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益; 案例 张某准备将自己闲置的一套住房以50万元的价格出售给孙某,双方在签订合同的时候,张某提出:为了规避过户时候需要缴纳的税费,应该签订一份38万元的合同,对外声称价格为38万元,实际价格为50万元,这样双方均可以节约一笔可观的费用。孙某于是同意。 3、以合法形式掩盖非法目的;
案例
某开发公司与中国农业银行某分行营业部(简称营业部)商谈要求贷款,营业部鉴于其是区外单位,不能直接给其贷款,即向其讲明需有一个金融机构从中搭桥,方可贷款。开发公司遂与某信托公司协商,让信托公司予以协助。信托公司表示,其只能搭桥,借款不能从信托公司帐户上过。4月26日,营业部和信托公司签订了一份拆借资金合同。合同约定:拆出方为营业部,拆入方为信托公司,拆借金额为300万元,期限一年,年利率10%。同日,营业部办理了一份汇款方为营业部,收款方为开发公司的电汇凭证。后营业部发现以营业部名义电汇给开发公司300万元不妥,又将此电汇凭证汇款人变更为信托公司。借款到期后,开发公司未能按期偿还借款本息。为此,营业部向法院起诉,要求开发公司与信托公司偿还300万元贷款本息。 问题 该同业拆借协议是否有效?营业部与信托公司的行为应如何认定? [分析] 从本案表面上看,营业部与信托公司均为金融机构,它们之间签订的资金拆借协议属正常的同业拆借关系。但是,营业部明知此笔拆借资金不是信托公司所借,仍与信托公司签订拆借资金合同,以掩盖其向开发公司违规贷款的真实意图,违反了《合同法》规定,属于以合法形式掩盖非法目的的合同,应认定为无效。 本案名义上是信托公司与营业部签订的,但实际借款人是开发公司,款项全部由营业部直接电汇给开发公司,因此,开发公司应向营业部偿还借款本金及利息。合同无效,信托公司有一定过错,但该过错只是使合同形式合法化,不是本案借款本息收不回来的原因,并未造成实际经济损失,故信托公司不应承担民事实体责任。 4、损害社会公共利益; 例 一个已婚男子与一未婚女子同居,两人鉴定一个合同,合同约定同居时间为两年,两年期满后男子向女子支付20万元。但两年后,男子以合同无效分文不付。 5、违反法律、行政法规的强制性规定.
(二)可变更、可撤销合同
概念 合同虽经双方当事人协商成立,但由于当事人的意思表示有瑕疵,经有撤销权的一方当事人向法院或仲裁机关请求可对其予以撤销或变更的合同。 特征 1、意思表示有瑕疵 2、由撤销权人行使,可以变更,也可以撤销。 3、在撤销之前是完全有效的,在行使撤销权后自始无效。 4、变更的情形下合同仍然有效。 可变更、可撤销合同的类型 1、重大误解的合同 订约当事人所表现出来的意思表示与真实意思不一致,致使该行为结果与自己的意思相悖,并造成较大损失的情形。 甲公司要向侠风公司订货,却误与生产同类产品的夏风公司订立了合同,甲公司在支付了预付款后才知道夏风不是侠风,因此申请撤销合同。 甲公司有权撤销合同吗? 甲乙约定买卖竹签10捆,一根竹签一元,甲方交付了10捆竹签,每捆100根。但乙认为每捆应为10根。 该买卖合同能否构成重大误解? 2、显失公平的合同 一方当事人利用自己的优势或利用另一方没有经验、轻率,致使双方的合同权利和义务明显违反公平、等价有偿原则。 某高校的甲教授,发明了一项专利,乙公司闻讯后,与甲教授进行协商,取得使用权,双方约定每年的专利使用费3万元,期限两年。因甲教授长期在高校工作,属于研究型人才,对该专利的市场价值估计严重不足,后乙公司在2年内通过使用该专利获得税后利润1000万元。甲教授感到不公,诉至法院。 3、欺诈、胁迫的合同 欺诈,指一方在订立合同时,故意制造假象或掩盖真相,致使对方陷入错误认识而订立合同。 胁迫,指一方采用违法手段,威胁对方与自己订立合同,被胁迫一方因恐惧而订立合同 甲在火车上卖中华烟,10元一条,乙系一个老烟民,上前花10元买了一条,甲乙之间的合同效力如何? 4、乘人之危的合同 指行为人利用他人的危难处境或紧迫需要,强迫对方接受某种不公平的条件并作出违背真实意愿的意思表示。 李某突发重病,急需10万元,主动提出以低价将房屋卖给王某,双方订立买卖合同,该合同的效力如何? 李某亲人突发重病,急需10万元,去找陈某借钱,陈某提出让李某将自己的房屋以低价卖给他,房屋实际价值20万元,李某因情况紧急只好同意,双方订立买卖合同,该合同的效力如何? 撤销权和变更权的行使 1、撤销权和变更权的享有 由因意思表示不真实而受损的一方当事人享有。 在因欺诈、胁迫而成立的合同中,受欺诈人、受胁迫人有撤销权; 在因重大误解而成立的合同,误解人有撤销权; 在显失公平的合同中,遭受重大不利的一方有撤销权。 2、撤销权的行使 撤销权人可主动向对方作出撤销或者变更合同的意思表示,而对方未表示异议,则可以直接发生撤销或者变更合同的后果; 如果双方产生争议,主张撤销者必须提起诉讼或仲裁,要求人民法院或仲裁机关予以裁决。 3、除斥期间 具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权的,撤销权消灭。
案例
2006年8月10日,吉祥服装厂(被告)携服装样品到某市大华商厦(原告)协商签订服装购销合同。大华商厦同意订货,并于当月16日签订了合同。当时,吉祥服装厂称样品用料为纯棉布料,大华商厦主管人看后也认定是纯棉布料,对此没有异议。双方在合同中约定:吉祥服装厂向大华商厦提供按样品及样品所用同种布料制作的女式裙9000件,总价款为360000元。 一个月后由吉祥服装厂将货物送到商厦营业地,大华商厦按样品验收后于1-5天内将全部货款一次付清。8月25日,吉祥服装厂按合同约定的时间将货物运送到了指定的地点,大华商厦验货后认为数量、质量均符合合同约定,于是按约定的时间向服装厂支付了货款。但是,9月1日,有一位顾客购买此裙后认为不是纯棉布料,要求退货。 大华商厦立即请有关部门进行检验,9月10日证实确实不是纯棉布料,里面含有15%的化纤成分。大华商厦认为吉祥服装厂有欺诈行为,于是函告吉祥服装厂前来协商,要求或者退货或者每件成品降低价款10元。吉祥服装厂则辩称:其厂业务员去南方某市购买此布料时是按纯棉布料的价格购买的,有发票为证,且当时拿样品给商厦看时,商厦也认为是纯棉布料,因而不存在欺诈行为,不同意退货,如果退货每件成品只能降低5元,为此双方经过多次协商均未达成一致意见。 此后,商厦主管人员调离岗位,此争议被搁置,直至次年9月26日,商厦才诉至法院,要求解除合同,退还全部制成品,并要求吉祥服装厂承担责任,赔偿损失。 问: 此合同的效力如何? 案情分析及处理结果 在本案中,被告吉祥服装厂在采购布料时误以为是纯棉布料并将其制成成品卖给原告,从其主观上看,并没有故意作虚假陈述或故意隐瞒真实情况,不存在欺诈的故意,因此,被告的行为不是欺诈行为。 但是,由于原告和被告都将布料当作是纯棉布料而订立了合同,双方对合同标的物的质量都发生了错误认识,并且此种错误认识严重影响了原告的利益,此合同为因重大误解而订立的合同,当事人可以请求人民法院予以撤销或者予以变更。 但在此案中,由于双方订立合同的时间为2006年8月16日,而原告于9月10日知道了撤消事由,在2007年9月26日才向法院起诉,因此,根据规定,具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权的,撤销权消灭。 原告的诉讼请求不应得到法院的支持。因顾客退货而造成的损失应根据过错程度由双方承担。 合同被确认无效或被撤销的法律后果 1、返还财产 2、折价补偿 3、赔偿损失 4、追缴财产
(三)效力待定合同
概念 效力待定合同是指合同虽然已经成立,其效力能否发生尚未确定,经有权人追认才能生效的合同。 类型 1、限制民事行为能力人订立的与其年龄智力、精神状况不相适应的合同 案例 中学生赵某,16周岁,身高175公分,但面貌成熟,像二十七、八岁。赵某为了买一辆摩托车,欲将家中一套闲房卖掉筹购车款。后托人认识李某,与李某签订了购房合同,李某支付定金5万元,双方遂到房屋管理部门办理了房屋产权转让手续。赵某父亲发现此事后,起诉到法院。试分析:(1)该房屋买卖合同效力如何?(2)为什么?请说明原因。 要点:(1)该房屋买卖合同属效力待定合同。(2)因为当事人一方赵某虽年满16周岁,但不是以自己的劳动作为生活来源,是限制行为能力的人。限制行为能力的人不能处分重大的民事行为。房屋买卖属于重大民事行为,赵某不具备这种民事行为能力,无权处分房屋产权。因缔约主体资格不合格,导致该合同效力待定,加上赵某的父亲事后并未予以追认,所以该房屋买卖合同是无效合同。 2、无权代理合同 没有代理权 超越代理权 代理权终止后的代理 被代理人追认,合同有效 被代理人不追认,合同无效 案例 甲在其承包的商店里向乙出售一套价值2000元的西服,恰好有人找甲,甲去隔壁接电话,甲嘱咐前来看望他的朋友丙说,请帮我看管一下店,我马上回来。甲出去以后,乙提出其有事不能久呆,要求丙尽快将西服卖给他,丙提出要等待甲回来。后来丙见乙要走,于是答应代替甲出售该西服。双方经过协商以1800元的价格出售给乙。甲打电话回来以后,得知西服以1800元的价格被出售,觉得卖亏了,立即找到乙要求退款并取回西服。乙予以拒绝,双方为此发生争议。甲起诉到法院要求撤销该买卖合同。 答案简析 在本案中,关键问题是解决乙以甲的名义与丙达成的买卖合同的效力问题,即解决乙是否有权代理甲出售西服的问题。 从案情看,甲在离店接电话时对丙嘱咐请帮我看管一下店,我马上回来。从此言语中我们无法看出甲对丙有让其出售西服的意思表示和授权,因此,丙出售西服的行为欠缺相应的代理权,同时,丙在出售西服时明确表示是代替甲出售该西服的,即该合同是丙以甲的名义订立的,因此应当构成广义上的无权代理。 在本案中,甲出去接电话时是当着乙的面对丙说请帮我看管一下店,我马上回来。据此乙也应当知道甲仅仅委托丙看管店,并没有授权丙出售该西服,乙不能从丙能够照看店的事实中得出丙有权出售该西服的看法,更何况其要求丙尽快将西服卖给他时,丙提出要等待甲回来,由此可见乙不能对丙能够出售该西服产生合理的信赖。因而,从根本上讲,乙对造成丙的错误出售也存在过错,也可以说是非善意的,即他明知丙无权出售而催促其出售。 综上所述,买卖合同为无权代理合同,在甲明确拒绝追认的情况下,根据《合同法》第48条的规定,买卖合同无效,甲有权向乙要求归还西服,同时甲应向乙归还1800元的西服款。 表见代理例外 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后,但相对人有理由相信行为人具有代理权的情况下,行为人以被代理人的名义实施的后果由被代理人承担的代理。 案例: 某公司通过决议,解聘了该公司现任的总经理唐某。但唐某仍与他人签定了标的额为1000万元的合同,合同使用了原公司的空白合同书。该合同是否有效? 3、无权处分人订立的合同 行为人没有处分权,却以自己的名义实施的对他人的财产的法律上的处分行为。 案例: 个体户张某、王某二人于2009年10月1日从汽车交易中心购得一辆东风牌二手卡车,共同从事长途货物的运输业务。二人各出资人民币3万元。同年12月,张某驾驶这辆汽车外出联系业务时,遇到李某,李某表示愿意出资人民币8万元购买此车,张某随即将车卖给了李某,并办理了过户手续,事后,张某把卖车一事告知王某,王某要求分得一半款项。李某买到此车后,于同年年底又将这辆卡车以人民币9万元卖给赵某。二人约定,买卖合同签订时,卡车即归赵某所有,赵某将车租给李某使用,租期为1年,租金人民币1万元,二人签定协议后,到有关部门办理了登记过户手续。赵某把车租赁给 李某使用期间,由于运输缺乏货源,于是李某准备自己备货,因缺乏资金遂向银行贷款人民币5万元,李某把那辆卡车作为抵押物,设定了抵押,双方签订了抵押协议,但没有进行抵押登记。次年11月赵某把该车以人民币10万元的价格卖给了钱某。12月赵某以租期届满为由,要求李某归还卡车,李某得知赵某把车卖给钱某,遂不愿归还卡车,主张以人民币9万元买回此车,赵某不允,遂生纠纷。  现问:  (1)张某、李某的汽车买卖合同是否有效?为什么? (2)李某、赵某约定买卖合同签订时,卡车即归赵某所有,该约定是否有效?为什么?(3)李某与银行的抵押合同能否生效?为什么? (4)李某主张买回卡车的主张能否得到支持?为什么? (5)截止纠纷发生时,该卡车所有权归谁享有?为什么?  答案分析: (1)有效。因为张某擅自处分共有财产,该合同初为效力待定合同,后经王某默认而得补正,转为有效合同。(2)有效。合同当事人可以自由约定买卖合同标的物所有权转移的时间。 (3)不能生效。一是因为李某无权以他人所有之物设立抵押,二是因为未办理抵押登记。 (4)不能。因为承租人行使优先购买权应以同等价格为条件。 (5)归赵某所有。因为赵某尚未将卡车交付给钱某,卡车所有权并未转移。
三、合同的特别效力要件
(一)附条件合同
概念 附条件合同,是指以将来某一事实的发生为生效条件或失效条件的合同。 甲、乙约定,当甲的父亲死亡时,甲便将家中的旧电视机送给乙。 案例 王某与李某同为一个工厂的工人。王某患病在家休息。某月发工资,每个人被摊派必须认购每券2元的文化宫建设奖券3张,在工资中扣除购买费用,奖券连同工资一同发放。李某为王荣代领工资,并为王某抽出奖券3张。李某揭开奖券,发现其中1张中特等奖,奖金1万元。李某去王某家,告知其为王某抽奖3张,并问,如果中奖,奖金如何处理。王某说,如果中奖,两人平分奖金。李某即出示奖券,王某见中奖,当即反悔。李某诉至法院,要求分取5000元奖金。 问:李某的主张是否能得到法院的支持? 条件要求 1、尚未发生的事实 2、不确定事实 3、合法条件 4、非法定条件 5、能够引起合同效力的发生和消灭。 种类 1、附生效条件的合同(延缓条件) 是指以将来某一事实的发生为生效条件的合同。在条件未成就之前,合同的效力处于暂时停止状态,只有当约定条件成就时,该合同才发生法律效力。 2、附失效条件的合同(解除条件) 是指其效力已经发生,但将来某一事实的成就将导致合同失效的合同。在条件未成就之前,合同依然有效。 张某家飞来一只喜鹊,邻居李某看见后,便给张某道喜,张某一高兴便说,如果明天喜鹊还落在我家树上,我便给你100元钱。但张某说完后便后悔了,于是第二天一早便站在院内看着,到中午时,真有一只喜鹊落在张家的树上,张便丢了一块石头将喜鹊赶走了,但恰好被李某看见了。李某认为喜鹊来了,是张某赶走的,便要求张某付钱。但张某认为不管怎么说,喜鹊并没落在树上,所以条件未成就。下列表述正确的是()。 A条件没成就,因为喜鹊并没有落在树上 B.条件成就了,因为喜鹊已经飞来了 c.条件成就了,因为喜鹊是被张某故意赶走的,视为条件成就 D.该行为因违法而无效 不正当阻止条件成就的,视为条件已经成就 不正当促成条件成就的,视为条件未成就
(二)附期限的合同
概念 当事人对合同生效或失效的期限作特别约定的合同。 种类 1、附生效期限的合同 是指已经成立,但当事人约定只有在期限到来时才能生效的合同。期限未到来之前,该合同暂时不能发生效力。 2、附终止期限的合同 是指已经生效,但当事人约定的期限到来时,其效力即终止的合同。 张某和邻居李某约定,如果自己的女儿考上大学后,就将自己家的厢房借给李某居住。 则此民事法律行为属于()。 A.附始期的民事法律行为B.附终期的民事法律行为 C.附生效条件的民事法律行为D.附解除条件的民事法律行为 李某的儿子高考结束后,感觉考得不错,肯定上大学,李某便为其儿子购买了一辆山地车,以备上学之用,后其子没有考上大学。则李某购买自行车的行为()。 A.是民事法律行为B.是可撤销的民事行为 C.是无效的民事行为D.是附条件的民事法律行为 案例分析 2002年2月,某市天地实业有限责任公司因扩大经营规模之需,拟在本市找一房主租赁几间厂房。经人介绍,在2月20日,天地实业有限责任公司与甲电子器材厂签订了一份房屋租赁合同。合同规定,如果甲电子器材厂新建厂房能于2002年10月前后竣工并交付使用,就把该厂三间共250平米旧房于10月中旬租给天地实业有限责任公司使用,每月租金为2000元,租期30年。合同签订后一个多月,该市某房地产公司也表示愿意租三间厂房给天地实业有限责任公司,但天地实业有限责任公司考虑到已经和甲电子器材厂签约, 再等几个月就可租到房屋,没有必要为此违约,因而没有答应房地产公司。2002年9月底,甲电子器材厂新建厂房竣工,天地实业有限责任公司即找到它要求履行合同,而甲电子器材厂却已把合同中约定的三间厂房租给了某个体工商户乙。天地实业有限责任公司无奈,只好起诉到法院,要求对方赔偿经济损失。 根据上述案情,回答下列问题:(1)天地实业公司与甲电子厂签订的合同是附条件还是附期限合同?(2)天地实业公司与甲电子厂签订的合同是否有效?为什么?(3)天地实业公司与甲电子厂签订的合同在2月20日是否生效?(4)甲电子厂将厂房租给某个体工商户的行为是否违约?应如何处理? (5)设甲电子厂为不履行与天地实业公司订立的合同义务,而故意拖延新建厂房的竣工日期至2003年1月底,则本合同应如何处理? [答案](1)是附条件的合同。(2)该合同部分有效。依合同法规定,租赁期间不得超过20年,超过部分无效,所以本合同的租赁期间应为20年。(3)该合同在2月20日签订时尚未生效,因为合同所附的生效条件尚未成就。(4)甲电子厂的行为构成违约,依法应赔偿天地实业公司因其违约造成的经济损失。(5)本合同所附条件视为在2002年10月成就,合同于2002年10月生效,甲电子厂应依约履行合同义务。

第四章合同的履行与保全
一、合同履行
(一)合同履行的原则
1、全面履行原则 履行主体 履行标的 履行时间 履行地点 履行方式 2、协作履行原则 通知义务 协助义务 减损义务 保密义务 3、情事变更原则 合同依法成立后,因不可归责于双方当事人的原因发生了不可预见的情事变更,致使合同的基础丧失或动摇,若继续维持原有合同效力则显失公平,因而允许当事人变更或解除合同的原则。
(二)条款约定不明的履行规则
1、质量约定不明 按国家标准、行业标准 通常标准或符合特定合同目的标准 2、价格或价款不明 订立合同时履行地的市场价格 2005年5月上海的甲和黑龙江的乙约定购买木材,由甲方提货,当初没有说明价格,后来2006年4月交货付款时木材价格上涨,甲和乙对价格有异议相持不下,这时应当按照什么价格确定? 3、履行地点不明 给付货币的,在接受货币一方所在地履行; 交付不动产的,在不动产所在地履行; 其他标的,在履行义务一方所在地履行。 上海某工厂向广州某公司购买一批物品,合同对付款地点没有约定,发生争议时,依照合同法规定,应在何地付款? 如对交货地点没有约定,应在何地交货? 4、履行期限不明 债务人可以随时履行,债权人也可以随时要求履行,但应给对方必要的准备时间。 5、履行方式不明 按照有利于实现合同目的的方式履行 6、履行费用不明 履行义务一方负担
(三)双务合同合同履行中的抗辩权
概念 指在符合法定条件时,当事人对抗对方当事人的履行请求权,暂时拒绝履行债务的权利。 1、同时履行抗辩权 概念 指双务合同的当事人没有约定先后的履行顺序,双方当事人可以要求同时履行,一方当事人在对方未为对待给付前,拒绝自己的给付。 甲向乙购买10000斤大米,约定一手交钱一手交货。某日,乙交付8000斤大米给甲,提出先交8000斤,另外2000斤大米10天后再交。甲表示同意。但乙同时要求甲在当天付清10000斤大米的价款,对此,甲有不同意见() A可主张同时履行抗辩权,对10000斤的大米分文不付。 B必须付清8000斤大米的价款,对另外2000斤大米可主张同时抗辩权 C可主张不安抗辩权,对乙不予付款或部分付款 D必须立即付清10000斤大米的价款 2、先履行抗辩权 指双务合同的当事人互负债务,有先后的履行顺序,先履行的一方当事人未履行的,后履行有权一方有权拒绝其履行要求。 甲方2005年2月将建楼工程发包给乙方,在建设工程合同中约定:甲方负责三通一平,此项工作2005年7月完成,乙方2006年9月交工。但甲方的三通一平工作2005年10月才完成,乙方此时得以进入工地。2006年9月,乙方不能交工。 乙方是否承担违约责任? 案例 2000年8月10日,河南省喜雨有限公司(以下简称喜雨公司)与深圳东南经济开发公司(以下简称开发公司)在河南省郑州市签订购销合同—份。合同约定:喜雨公司供给开发公司国际中级毛绿豆(含水量4%)3000吨,每吨价格985元,总货款2955000元,于同年9月20日前交货,并负责办理商检证、免疫证、产地证、供货证和化验单。需方开发公司在合同生效后预付22万元定金,8月底付足货款的50%,包括定金共1477500元,余下货款在货到后付清。 合同签订后,开发公司于2000年8月11日给付合同定金22万元,并在收到喜雨公司提供的商检、产地等证和河南省经贸委的绿豆计划外销售批件后,于同年 8月25日将合计金额为1257500元的两张汇票交给喜雨公司。喜雨公司收到定金及汇票后,于9月13日向需方发出毛绿豆3000吨,并要求需方收到货物后结清余款。需方开发公司在验货后发现:毛绿豆的含水量高出合同约定标准4%,无法制浆,所以,需方以供方履约有瑕疵为由,拒付余款。而喜雨公司则认为:合同约定需方在货到后结清余款,但需方在收货后迟迟未将余款结清,构成违约,双方遂发生纠纷。 分析 在本案中,喜雨公司与开发公司签订的购销合同依法有效,对双方当事人均有法律拘束力。按照合同,供需双方当事人互负给付义务,喜雨公司负有提供符合约定标准的绿豆的义务,开发公司则负有支付约定的货款与定金的义务,且根据合同约定,双方的履行次序依次是:需方支付定金及部分货款,然后供方供货,最后需方结清余款。但在本案中,在需方按时支付定金及部分货款后,供方提供的货物并不符合合同约定,因此,根据《合同法》第76条的规定,需方有权拒绝支付余款。 3、不安抗辩权 概念 指在双务合同中,先履行义务一方在后履行义务一方当事人的财产状况发生恶化而有难以对待给付之虞时,有权要求对方先为对待履行或提供担保,在对方未为对待履行或未提供担保时,有权中止合同而拒绝自己的履行;为提供适当担保的,现履行义务一方可以解除合同。
案例: 甲为一著名相声表演艺术家,乙为一家演出公司。甲、乙之间签订了一份演出合同,约定甲在乙主办的一场演出中出演一个节目,由乙预先支付给甲演出劳务费五万元。后来,在合同约定支付劳务费的期限到来之前,甲因一场车祸而受伤住院。乙通过向医生询问甲的伤情得知,在演出日之前,甲的身体有康复的可能,但也不排除甲的伤情会恶化,以至于不能参加原定的演出。基于上述情况,乙向甲发出通知,主张暂不予支付合同中所约定的五万元劳务费。 本案中,甲、乙双方的债务是因同一双务合同而发生,并且按合同约定,乙方有先履行给付演出劳务费的义务。在该双务合同成立后,甲方因车祸而造成身体伤害,以致有届时不能履行出场演出义务的可能。乙方在询问医生,得知甲方届时履行其出场演出义务的能力尚不确定时,对甲方发出了通知,告知甲方其演出劳务费不能按合同原定予以提前支付,这是乙方行使不安抗辩权的正当行为,完全符合不安抗辩权行使的法定要件,符合民法中的诚实信用原则和公平原则。对于乙方的该种行为,在法律上和法理上都是应当给予支持的。 案例: 2001年元月,某汽车销售中心与某汽车制造厂签订一份汽车购销合同,约定销售中心购买制造厂生产的轻型轿车40辆,每辆售价5万元,当月供货20辆,8月份供货20辆,货到付款。  合同签订后,双方顺利地履行了第一批轿车的交货和付款义务。2001年5月份,制造厂获悉销售中心因经营不善,已造成巨大亏损,同时因拖欠银行贷款,已被法院强制执行偿还贷款。制造厂认为如果继续按合同约定发货,销售中心很可能无力付款。于是制造厂在调取了相关证据后,决定中止第二批车辆的托运,同时派人通知销售中心,若继续供货,销售中心需提供担保,或者预付货款。销售中心不同意,并以制造厂违约为由提起诉讼。 法院审理后认为,制造厂在销售中心经营状况恶化,有可能丧失履行债务能力的前提下采取不安抗辩权的措施,是必要的、合法的,符合我国合同法的规定,故依法判决驳回了销售中心的诉讼请求。 适用情形 ①经营状况严重恶化; ②转移财产、抽逃资金,以逃避债务; ③丧失商业信誉; ④有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。 适用条件 1、有先后的履行顺序 2、后履行人的财产或信誉状况恶化,可能危及己方的利益。 3、先履行义务人必须有充足的证据 4、先履行一方的债务已届清偿期 适用不安抗辩权的效力 恢复履行中止履行 解除合同
二、合同的保全
(一)概念及特征
合同的保全是指为保护合同债权人的债权不受债务人不当行为的损害而赋予合同债权人以一定保护措施的法律制度。 特征 1、目的在于保护债权人的利益 2、是债的对外效力的体现
(二)债权人的代位权
概念 当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而危及债权人权利实现时,债权人为保全自己的债权,可以自己的名义代位行使债务人的权利。 甲公司向乙商业银行借款10万元,借款期限为一年。借款期满后,由于甲公司经营不善,无力偿还借款本息。但是丙公司欠甲公司到期货款20万元,甲公司不积极向丙公司主张支付货款。为此,乙商业银行以自己的名义请求法院执行丙公司的财产,以偿还甲公司的借款。 行使的条件 1、债权人与债务人之间有合法的债权债务关系存在; 2、债务人对第三人有债权存在; 3、债务人怠于行使其到期债权; 4、债务人怠于行使其到期债权对债权人的权利构成了损害. 代位权的行使 1、应向人民法院请求; 2、行使范围以合同债权人的债权为限; 3、必要费用由债务人承担。 甲对乙享有100万的债权,乙对丙享有100万的债权,现乙怠于行使对丙的债权,甲欲行使代位权,则甲应以谁为被告? A乙B丙C乙或丙D乙和丙
(三)债权人的撤销权
概念 指合同债务人放弃对第三人的到期债权、实施无偿或者低价处分其财产的行为,使债务人的财产不当减少并危及到债权人债权实现时,债权人享有的请求法院撤销其行为的权利。 张三欠李四5万元钱,张三有一辆价值10万元的小车,现张三将该车赠与其好友王五,李四发现张三除了小车以外再无其他值钱的东西,这一赠与会影响张三偿还债务,张三赠与汽车即无偿转让财产,对债权人李四造成损害,因此李四可以行使撤销权,请求法院撤销该赠与行为。 构成条件 1、债务人实施了一定的有害于合同债权人债权的行为; 2、债务人处分财产的行为已发生法律效力; 3、债务人处分财产的行为已经或将要严重损害债权人的债权; 4、债务人处分财产行为时具有主观恶意。 撤销权的行使 1、行使范围 以债权人的债权为限。 2、行使时间 自债权人知道或应当知道撤销事由起1年。 3、行使方式 诉讼 4、费用承担 债务人 债务人甲为逃避对债权人乙的债务,以明显不合理的低价将自己的财产转让给丙,导致乙的债权不能实现,对此,乙欲提起撤销权诉讼,应以谁为被告? A甲B丙C甲和丙D甲或丙
案例1: 甲公司与乙公司签订加工服装5万套、单价100元的合同,双方约定:(1)甲公司于2001年10月30日前向乙公司支付预付款100万元,乙公司应在2001年12月1日前交付第一批服装2万套。(2)2001年12月10日前甲公司支付乙公司款项200万元,2002年1月15日前乙公司交付第二批服装3万套。(3)甲公司在接到第二批服装15日内将余款200万元支付乙公司。(4)一旦双方出现纠纷,即提交北京市仲裁委员会仲裁。2001年10月25日,甲公司按照合同约定向乙公司支付预付款100万元,乙公司于2001年11月20日交付了第一批服装。2001年12月5日,乙公司突发大火,将厂房、布料和大部分设备烧毁。甲公司知道后,便停止向乙公司支付第二批款项200万元。 经乙公司交涉,甲公司同意若乙公司在2001年1月5日前恢复生产能力,双方继续履行合同。由于筹措资金困难,乙公司于2002年1月20日才恢复生产,请求甲公司继续履行合同。甲公司认为,由于服装销售季节性很强,这时再生产服装已错过了销售高峰期,很难卖掉,于是于2002年2月1日通知对方解除合同,同时表示可以结清乙公司已交付服装的款项。乙公司经多次与甲公司协商未果,遂向人民法院提起诉讼。 根据上述事实,回答下列问题:(1)甲公司得知乙公司发生火灾时即中止履行合同是否合法?(2)乙公司于2002年1月20日恢复生产能力,而甲公司却提出解除合同是否合法? (3)乙公司在发生合同争议时向人民法院提起诉讼是否合法?(4)本案应如何处理? 案例2 A企业书面授权其代理人郭某以4.00—4.20元的单价与B企业签定一买卖合同。但郭某在与B企业的合同谈判过程中,认为A企业的最高授权价格仍比正常的市场价格低,于是在与B企业反复磋复商下,2001年4月1日与B企业签定了单价为4.50元、合同标的额为200万元的买卖合同。最近3年,B企业一直通过郭某与A企业签定买卖合同,但B企业并不知道在该买卖合同中代理人郭某已超越了其代理权。根据合同约定,A企业在2001年7月1日—7月5日期间向B企业提供全部货物,B企业收到货物的10天内对货物进行检验,并于8月1日前向A企业支付全部 货款200万元。2001年7月5日,A企业按照合同约定将全部货物交给B企业,B企业于7月7日对货物进行检验时,发现部分货物质量有问题,但未通知A企业。8月2日,A企业要求B企业支付200万元的货款,B企业以部分货物质量有问题为由表示拒绝。 A企业在对B企业的调查中发现,B企业拒绝付款的真正原因是B企业已丧失支付能力,B企业同时欠C企业到期债务200万元。但B企业享有对D企业的到期债权200万元,由于B企业管理混乱,B企业一直没有对D企业主张其债权。 2001年8月20日,A企业向人民法院请求以自己的名义代为行使B企业对D企业的到期债权200万元。人民法院经审理后认定代位权成立,A企业胜诉。裁定由D企业向A企业履行清偿义务,同时A与B、B与D的债权债务关系消灭。C企业得知人民法院的裁定后,向A企业主张应由A、C平均分配D企业偿还的200万元,A企业表示拒绝。 现问:(1)A、B企业的买卖合同是否有效?(2)B企业拒绝付款的理由是否成立?(3)A企业提起代位权诉讼应符合哪些条件? (4)人民法院的裁定是否符合有关规定? (5)如A企业代位权诉讼的诉讼费为2万元,该诉讼费应由谁承担?(6)C企业的主张能否成立? (1)甲公司中止履行合同合法。 根据《合同法》第68条的规定,应当先履行债务的当事人,有确切证据证明对方有下列情况之一的,可以行使不安抗辩权,中止合同履行: ①经营状况严重恶化; ②转移财产、抽逃资金,以逃避债务; ③丧失商业信誉; ④有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。 在本题中,乙公司因突发火灾导致厂房、布料和大部分机器设备被烧毁,说明乙公司有丧失履行债务能力的可能,因此甲公司可以中止履行合同。 (2)甲公司提出解除合同合法。 根据《合同法》的规定,当事人一方迟延履行债务,致使不能实现合同目的,当事人可以解除合同。 在本题中,由于服装销售季节性很强,乙公司的延迟履行致使甲公司无法实现合同目的,因此甲公司可以依法提出解除合同。 (3)乙公司将合同争议向人民法院提起诉讼不合法。 根据《仲裁法》第19条的规定,仲裁协议独立存在,合同的变更、解除、终止或者无效,不影响仲裁协议的效力。在本题中,甲乙双方应将其争议按照仲裁协议请求仲裁委员会作出裁决。 (4)仲裁委员会应当确认甲公司主张解除合同的行为是合法有效的,该合同自甲公司解除合同的通知到达乙公司的时候解除。根据《合同法》第97条的规定,合同解除后,尚未履行的,终止履行。合同已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。在本题中,尚未履行的3万套服装不再履行,对已经履行的2万套服装,由甲公司支付尚欠乙公司的100万元货款。 (1)A、B企业的买卖合同成立。 根据《合同法》的有关规定,行为人没有代理权、超越代理权、代理权终止后以被代理人名义订立合同,善意相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效。在本案中,由于最近3年B企业一直通过郭某与A企业签定买卖合同,而且4.50元的单价属于正常的市场价格,因此可以推定B企业为善意相对人,而且B企业有理由相信行为人郭某(有A企业的书面授权)有代理权,因此郭某的代理行为有效,郭某以A企业的名义与B企业的买卖合同成立。 (2)B企业拒绝付款的理由不成立。 根据《合同法》的有关规定,在买卖合同中,当事人约定检验期间的,买方应在检验期间内将标的物的数量或质量不符合约定的情形通知卖方,买方怠于通知的,视为标的物的数量或者质量符合约定。在本案中,双方约定的检验期间为7月6日-15日。但B企业未在该检验期间内将部分货物的质量不符合约定的情况及时通知A企业,则视为货物的数量和质量符合约定,因此B企业拒绝付款的理由不成立。 (3)A企业提起代位权诉讼,应符合以下条件 (4)人民法院的裁定符合规定。 根据《合同法解释》的有关规定,债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的,由次债务人向债权人履行清偿义务,债权人与债务人、债务人与次债务人之间的债权债务关系即予消灭。在本案中,债权人A向次债务人D提起的代位权诉讼应人民法院审理后认定代位权成立的,人民法院裁定由D企业向A企业履行清偿义务,同时A与B、B与D的债权债务关系消灭符合法律规定。 (5)2万元的诉讼费用由D企业承担。 根据《合同法解释》的有关规定,在代位权诉讼中,债权人胜诉的,诉讼费由次债务人负担。在本案中,人民法院裁定债权人A向次债务人D提起的代位权诉讼应人民法院审理后认定代位权成立的,A企业胜诉,因此诉讼费应由D企业承担。 (6)C企业的主张不成立。 根据《合同法解释》的有关规定,债权人行使代位权,其债权就代位权行使的结果有优先受偿权利。在本案中,债权人A的代位权诉讼成立,因此其债权就其代位权行使的结果(200万元)有优先受偿权,因此C企业的主张不成立。

第五章合同的担保
一、担保概述 担保的概念
合同的担保是促使合同债务人履行义务,保障合同债权人的合同权利得以实现的法律措施。 合同担保的分类 根据担保所用的标的性质 1、人的担保 2、物的担保 3、金钱担保 我国担保的五种形式 保证 定金 抵押 质押 留置 担保的法律性质 1、从属性 2、补充性 3、保障性
二、保证
保证是指债务人以外的第三人为债务人履行债务而向债权人所做的一种担保。 案情:2003年3月初,市民张某急需一笔

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